作者：喬謙

來源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）

【裁判要旨】

執(zhí)行回轉(zhuǎn)裁定應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照新的生效法律文書的內(nèi)容制作。執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)范圍限制在被新的生效法律文書撤銷或推翻的內(nèi)容，并不一定對所有已執(zhí)行的財產(chǎn)一律執(zhí)行回轉(zhuǎn)。再審裁定撤銷原生效法律文書、發(fā)回重審，但還未取得新的生效法律文書的情形下，不可裁定執(zhí)行回轉(zhuǎn)。

【最高人民法院判例】

（2016）最高法執(zhí)監(jiān)404號南通某公司合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書

【簡要案情】

一、南通某公司與某建設(shè)公司合資合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案，經(jīng)江蘇省南通市中級人民法院作出判決，判決某建設(shè)公司雙倍返還南通某公司定金4000萬元；

二、江蘇省高級人民法院維持原判；

三、經(jīng)南通市中級人民法院執(zhí)行，因全部款項執(zhí)行完畢，裁定終結(jié)執(zhí)行；

四、某建設(shè)公司不服江蘇省高級人民法院二審判決，向檢察機(jī)關(guān)申請抗訴，最高人民檢察院抗訴，最高人民法院裁定，撤銷二審判決和一審判決，發(fā)回南通市中級人民法院重審；

五、某建設(shè)公司以最高人民法院上述發(fā)回重審的裁定，申請執(zhí)行回轉(zhuǎn)；南通市中級人民法院立案，裁定南通某公司應(yīng)返還某建設(shè)公司已執(zhí)行款及利息；

六、南通某公司申請執(zhí)行異議，南通市中級人民法院以《民事訴訟法》與《執(zhí)行工作規(guī)定》二者法律位階和立法目的上的角度，駁回執(zhí)行異議；

七、南通某公司申請執(zhí)行復(fù)議，江蘇省高級人民法院亦駁回執(zhí)行復(fù)議；

八、南通某公司向最高人民法院申訴，請求撤銷江蘇省高級人民法院復(fù)議裁定和南通市中級人民法院執(zhí)行裁定；

【爭議焦點】

在再審裁定撤銷原生效判決、發(fā)回重審，但還未取得新的生效實體法律文書的情形下，能否執(zhí)行回轉(zhuǎn)？

【裁判結(jié)果】

撤銷江蘇省高級人民法院執(zhí)行復(fù)議裁定書，撤銷南通市中級人民法院執(zhí)行異議裁定書，執(zhí)行通知書、執(zhí)行回轉(zhuǎn)立案裁定書；（不可執(zhí)行回轉(zhuǎn)）

【最高人民法院裁判觀點】

一、對于執(zhí)行回轉(zhuǎn)，《民事訴訟法》第233條和《執(zhí)行工作規(guī)定》第109條均有規(guī)定，規(guī)定的條件有所不同。但《執(zhí)行工作規(guī)定》109條是對《民事訴訟法》第233條的司法解釋，不存在上位法和下位法沖突問題，也不存在上位法優(yōu)于下位法之說；

二、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照新的生效法律文書進(jìn)行制作。而新的法律文書可能完全推翻原生效裁判文書，也有可能部分推翻、部分維持。因此，執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)范圍應(yīng)限制在新的生效法律文書撤銷或推翻的內(nèi)容，并不一定對所有已執(zhí)行財產(chǎn)全部回轉(zhuǎn)。

三、執(zhí)行回轉(zhuǎn)，可能不僅僅將財產(chǎn)恢復(fù)到執(zhí)行實施前的狀態(tài)，可能還需要補(bǔ)償原判決錯誤及其執(zhí)行所造成的損失，而該損失的數(shù)額則需要最終的裁判結(jié)果確定；執(zhí)行回轉(zhuǎn)，并非簡單的返還已取得的財產(chǎn)及孳息，還需要對財產(chǎn)及孳息的數(shù)額進(jìn)行確定；

《民事訴訟法司法解釋》476條與《執(zhí)行工作規(guī)定》第109條關(guān)于執(zhí)行回轉(zhuǎn)的規(guī)定，均為現(xiàn)行有效的司法解釋。前者適用于解決非訴法律文書執(zhí)行完畢后，被有關(guān)機(jī)關(guān)撤銷且該機(jī)關(guān)沒有法定后續(xù)救濟(jì)程序，當(dāng)事人可以放棄救濟(jì)程序的情況下，可以直接向法院申請執(zhí)行回轉(zhuǎn)；后者則適用于執(zhí)行回轉(zhuǎn)的一般情形，既包括非訴法律文書被撤銷的執(zhí)行回轉(zhuǎn)，也包括訴訟法律文書被撤銷的執(zhí)行回轉(zhuǎn)。僅就后者而言，屬于非訴法律文書被撤銷的，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法解釋第四百七十六條；屬于訴訟法律文書被撤銷的，因人民法院依職權(quán)作出再審的裁定，非經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，當(dāng)事人不得放棄該救濟(jì)程序，因而執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)?shù)却罄m(xù)法定救濟(jì)程序作出新的生效法律文書后進(jìn)行。

【關(guān)于執(zhí)行回轉(zhuǎn)】

1.概念：《民事訴訟法》第233條規(guī)定執(zhí)行回轉(zhuǎn)，即執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)作出裁定，責(zé)令取得財產(chǎn)的人返還，拒不返還的，強(qiáng)制執(zhí)行。

2.執(zhí)行回轉(zhuǎn)的啟動程序：原執(zhí)行機(jī)構(gòu)，依據(jù)申請，或依職權(quán)，按照新的生效法律文書，作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定。

3.責(zé)令返還財產(chǎn)的對象：限定于原申請執(zhí)行人。

4.執(zhí)行回轉(zhuǎn)的方式：返還原物；折價抵償。

5.法條：《民事訴訟法》第233條；《民事訴訟法司法解釋》第476條；《執(zhí)行工作規(guī)定》第109條、110條；

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原標(biāo)題： 最高法：原生效判決被撤銷，新的生效法律文書作出前，不適用執(zhí)行回轉(zhuǎn)