作者：李濤律師|股度股權(quán)律師團(tuán)隊(duì)

來(lái)源：股度股權(quán)                 

1盡職調(diào)查階段

盡職調(diào)查結(jié)束后，要做幾件事：

1）確定最終交易方式和交易路徑；

交易路徑如何設(shè)計(jì)，往往涉及到法律、財(cái)務(wù)、稅收、技術(shù)等多方面的知識(shí)，這也是并購(gòu)交易復(fù)雜的一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。

比如收購(gòu)某塊土地，通過(guò)盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)，是軍隊(duì)用地，那么就需要辦理軍用地流轉(zhuǎn)手續(xù)：先取得解放軍的總后勤部和國(guó)土資源局聯(lián)合批復(fù)，然后地方的國(guó)土局補(bǔ)充一個(gè)土地出讓合同。這個(gè)合同里面就會(huì)說(shuō)這塊地是軍用地，現(xiàn)在出讓了，出讓給某某企業(yè)。

然后企業(yè)把出讓款直接付給軍隊(duì)，軍隊(duì)出具一張收據(jù)。注意是收據(jù)，軍隊(duì)不可能出具發(fā)票的，軍隊(duì)比較強(qiáng)勢(shì)，不會(huì)幫企業(yè)處理稅務(wù)問(wèn)題。

那么企業(yè)就面臨稅務(wù)問(wèn)題，不知道該怎么交稅，這里面可能涉及到企業(yè)所得稅、土地流轉(zhuǎn)稅等稅種，軍隊(duì)不管交稅，但是企業(yè)不交稅就可能被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰。但是有些稅種又是需要出讓方繳納或者代扣代繳的，所以稅務(wù)問(wèn)題是個(gè)麻煩事。

除此以外，還可能有代持股、合伙、信托等問(wèn)題，因此交易路徑的設(shè)計(jì)比較復(fù)雜。

2）確定目標(biāo)公司是否需要重組，剝離不想收購(gòu)的資產(chǎn)

3）對(duì)股權(quán)進(jìn)行估價(jià)

4）對(duì)盡職調(diào)查過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，制定解決方案，引入談判

2談判階段

一、每次談判要有備忘錄

二、重點(diǎn)關(guān)注兩個(gè)方面的問(wèn)題

（一）空股的處理方式

空股，指的是老股東認(rèn)繳而沒有實(shí)繳出資的股權(quán)，一般情況下在并購(gòu)案中，是部分沒有實(shí)繳，比如股本1億，其中4000萬(wàn)元已經(jīng)實(shí)繳，6000萬(wàn)元還沒實(shí)繳，而不可能全部沒有實(shí)繳，因?yàn)樵诓①?gòu)之前公司已經(jīng)運(yùn)營(yíng)了很長(zhǎng)時(shí)間，不是新公司。

投資方面對(duì)空股，應(yīng)當(dāng)如何處理？

最簡(jiǎn)單的一種方法，是要求老股東辦理減資，投資方只收購(gòu)實(shí)股。

但是這種方式不一定對(duì)投資方最有利。

因?yàn)?，如果目?biāo)公司已經(jīng)運(yùn)營(yíng)較長(zhǎng)時(shí)間，享有良好的市場(chǎng)聲譽(yù)，品牌影響力等，那么即使是空股，也是有價(jià)值的。投資方應(yīng)當(dāng)考慮把空股一起收購(gòu)，這樣才能利益最大化。當(dāng)然，空股的計(jì)價(jià)方式和實(shí)股是不一樣的。

舉例來(lái)說(shuō)，目標(biāo)公司注冊(cè)資本1億元，老股東甲和乙各50%，實(shí)繳出資4000萬(wàn)元。投資方準(zhǔn)備收購(gòu)目標(biāo)公司60%的股權(quán)，經(jīng)過(guò)協(xié)商老股東將1億元中的6000萬(wàn)元空股全部轉(zhuǎn)讓給投資方，目標(biāo)公司的股權(quán)估值為2億元。

那么投資方應(yīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款=（目標(biāo)公司投前估值+空股出資額）*受讓比例-負(fù)擔(dān)的出資額。

也就是（20000+6000）*60%-6000=9600萬(wàn)元

除此之外，收購(gòu)?fù)瓿珊?，投資方應(yīng)完成向目標(biāo)公司注資6000萬(wàn)元的責(zé)任。

除上述兩種方案外，投資方還可以選擇同比例收購(gòu)實(shí)股和空股，只收購(gòu)實(shí)股但同時(shí)承擔(dān)認(rèn)繳空股義務(wù)的方案。計(jì)算方式比較復(fù)雜，不再詳述。

（二）老股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問(wèn)題

股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是為保護(hù)有限責(zé)任公司人合性屬性，在股東向本公司以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，公司其他股東享有同等條件下優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。

1、小股東對(duì)抗問(wèn)題

在股權(quán)并購(gòu)交易中，投資方往往尋求目標(biāo)公司的控股權(quán)，如果目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)比較分散，這種控股式收購(gòu)可能會(huì)引起小股東的警覺，行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，從而導(dǎo)致整個(gè)股權(quán)并購(gòu)交易失敗。

實(shí)務(wù)中投資方的解決方案通常有下面幾種：

1）價(jià)格對(duì)抗法

設(shè)置股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，包括股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式、付款節(jié)點(diǎn)及交易期限等因素，比如要求一次性現(xiàn)金支付，在較短時(shí)間內(nèi)完成支付等，給小股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)制造障礙，從而使得小股東被迫放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

2）兩步走：先參股后控股

投資方先少量收購(gòu)目標(biāo)公司的股權(quán)，取得目標(biāo)公司股東的身份，然后在尋求股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，這樣就完全避開了優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的問(wèn)題。

實(shí)務(wù)中還可能遇到一種情況，小股東對(duì)投資方非常敏感，連小比例的股權(quán)轉(zhuǎn)讓都不肯輕易放棄，讓投資方參股也遇到障礙，對(duì)應(yīng)的解決方案是：投資方與出讓方協(xié)商好，參股時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格設(shè)置得很高，控股時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格再調(diào)低，也就是結(jié)合第1種解決方案來(lái)使用

3）老股東設(shè)立全資子公司，投資方收購(gòu)全資子公司

實(shí)務(wù)中還有一種更復(fù)雜的方式，目標(biāo)公司有A/B/C/D四個(gè)老股東，投資方準(zhǔn)備收購(gòu)控股股東A的全部股權(quán)，遭遇小股東D行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)抵抗?，F(xiàn)在A專門成立一家全資子公司A1，并且把A持有的全部目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A1，同時(shí)把A1的100%股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給投資方，這樣投資方代替A，通過(guò)100%控股A1來(lái)完成對(duì)目標(biāo)公司的間接控股。

2、沒有小股東對(duì)抗情況下，老股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的通知問(wèn)題

公司法規(guī)定，對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，出讓方應(yīng)當(dāng)向其他老股東發(fā)出書面通知，如果沒有書面通知，那么股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為可能無(wú)效。

在股權(quán)并購(gòu)實(shí)務(wù)中，股權(quán)出讓方通常會(huì)先與投資方協(xié)商好轉(zhuǎn)讓條件后一并通知其他股東，由其他股東答復(fù)是否同意以及是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

書面通知的要點(diǎn)：

1）應(yīng)包括轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素，否則可能被視為沒有完全履行通知義務(wù)。

2）要注意目標(biāo)公司章程中的特殊約定。

3）可以考慮在目標(biāo)公司股東會(huì)決議上就擬出讓股權(quán)股東已依法履行通知義務(wù)進(jìn)行備注，并由其他股東在決議上簽字確認(rèn)，以免日后追訴。

（三）簽署相關(guān)法律文件

（四）股權(quán)交割階段

1、股權(quán)變更相關(guān)工商登記

2、向目標(biāo)公司派出管理團(tuán)隊(duì)

一般投資方要派的是董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)等。

3、支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款

4、目標(biāo)公司管理權(quán)交接

更換公章，董監(jiān)高人員變動(dòng)，工作移交。

（五）檔案整理及歸案

并購(gòu)團(tuán)隊(duì)向日后的管理團(tuán)隊(duì)移交工作，以及相關(guān)文件檔案，特別注意的是股權(quán)并購(gòu)過(guò)程中一些遺留尚未完全解決的問(wèn)題，要特別向管理團(tuán)隊(duì)交代清楚。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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