中國(guó)破產(chǎn)法論壇 
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作者：董燁
來(lái)源：中國(guó)破產(chǎn)法論壇（ID：bjbankruptcylaw）
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2020年10月24日-25日，由中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)法律事務(wù)部、北京破產(chǎn)法庭、北京市破產(chǎn)法學(xué)會(huì)共同主辦的“第十一屆中國(guó)破產(chǎn)法論壇”在京成功舉辦。來(lái)自全國(guó)各地400余位參會(huì)嘉賓圍繞論壇主題“營(yíng)商環(huán)境優(yōu)化建設(shè)中的破產(chǎn)法律制度改革與完善”及其“破產(chǎn)審判府院聯(lián)動(dòng)與營(yíng)商環(huán)境”“管理人制度與信息化建設(shè)”“債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與債權(quán)保障”“重整程序與困境拯救”“個(gè)人破產(chǎn)立法問(wèn)題”“合并破產(chǎn)與跨境破產(chǎn)”等六個(gè)具體議題進(jìn)行了為期一天半的深入研討。
中國(guó)破產(chǎn)法論壇微信公眾號(hào)將持續(xù)為大家推送各位嘉賓在會(huì)議上的精彩發(fā)言，下面推送的是北京大成（南京）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人董燁在論壇上的主題演講。
淺析管理人制度的刑事責(zé)任
北京大成（南京）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人 董燁
各位同行、各位老師，大家下午好！我自己遇到兩件事，某地管理人跟我講，法院把所有管理人賬戶都查封了，原因是去年底有一個(gè)管理人（是位老律師）從管理人賬上挪了1000多萬(wàn)買(mǎi)了基金理財(cái)，被法院發(fā)現(xiàn)并及時(shí)追回了，但壓力很大，就采取了一個(gè)辦法，每次把所有管理人賬戶全部查封。管理人費(fèi)用自己先墊，用到一定額度找法院，然后法院就派法官解封，如此往復(fù)，法院和管理人都很辛苦。我當(dāng)然不希望有律師在破產(chǎn)程序中承擔(dān)刑事責(zé)任，但是引起了我的思考。第二件事，我?guī)腿俗霭缸拥臅r(shí)候，管理人是會(huì)計(jì)事務(wù)所，檢察院指控了單位犯罪，審理法院不是破產(chǎn)審理法院，開(kāi)庭時(shí)叫管理人派人過(guò)來(lái)，我沒(méi)有在意，就叫會(huì)計(jì)師事務(wù)所派人過(guò)去，他們回來(lái)之后很不高興，問(wèn)“為什么把我關(guān)在籠子里面，而且法官對(duì)我特別兇”。管理人代表單位出庭的時(shí)候跟原單位是不一樣，法院可能操作有點(diǎn)問(wèn)題。我們后來(lái)跟破產(chǎn)審理法院說(shuō)了一后，就糾正了，沒(méi)有再這樣做。通過(guò)這兩件事就想管理人刑事責(zé)任會(huì)不會(huì)有，要不要承擔(dān)？我們確實(shí)在網(wǎng)上沒(méi)有搜到管理人承擔(dān)刑事責(zé)任的案例，但是我們搜索到國(guó)有企業(yè)清算組成員承擔(dān)刑事責(zé)任的案件，破產(chǎn)法條文當(dāng)中，對(duì)它只做了概括性的規(guī)定，怎么承擔(dān)不知道。什么是管理人的刑事責(zé)任，為什么要承擔(dān)刑事責(zé)任？管理人刑事責(zé)任涉及哪些罪名？我們認(rèn)為這個(gè)有特殊性，是管理人在破產(chǎn)履職過(guò)程中要做違法犯罪的時(shí)候要承擔(dān)責(zé)任，一個(gè)特點(diǎn)是時(shí)間上要從法院制定開(kāi)始，到定制履行職務(wù)為止。二個(gè)特點(diǎn)要以違反破產(chǎn)法為前提，因?yàn)楣芾砣艘灿衅渌鐣?huì)角色，我們只討論破產(chǎn)程序中的。
為什么管理人承擔(dān)刑事責(zé)任？第一是管理人的權(quán)利來(lái)源，法理上有很多說(shuō)法，從形式上來(lái)講，我們是法院指定的，這跟一般的委托人的委托，甚至跟自行清算中的委托都是不一樣的，權(quán)利來(lái)源有點(diǎn)不一樣，實(shí)際上是承擔(dān)了帶有公權(quán)性質(zhì)的意味在里面。第二是基于管理人的法定義務(wù)，破產(chǎn)法27條忠職勤勉。第三是如果破產(chǎn)管理人實(shí)施的行為符合犯罪的構(gòu)刑的時(shí)候也應(yīng)該構(gòu)成。
具體來(lái)說(shuō)，一是管理人涉及的罪名可能有妨礙清算罪，這個(gè)可能單獨(dú)構(gòu)成，也可能是共犯。因?yàn)闇刂莘ㄔ阂呀?jīng)對(duì)企業(yè)有妨礙清算罪的案例了。二是隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪，進(jìn)入破產(chǎn)程序以后也有這種行為的可能。三是非國(guó)家工作人員受賄罪，四是對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，五是職務(wù)侵占罪?；诜ㄔ褐付ü芾砣擞袥](méi)有可能構(gòu)成國(guó)家工作人員行賄罪，變成貪污罪也不好說(shuō)。六是變成挪用資金罪。七是破產(chǎn)中可能涉及的其他罪名，比如虛假破產(chǎn)罪，非法經(jīng)營(yíng)罪等等，就管理人的特點(diǎn)而言，不足以構(gòu)成上述罪，雖然破產(chǎn)中也可能有這些罪名。
管理人有沒(méi)有構(gòu)成單位犯罪？從一般的原理來(lái)講，管理人也可能構(gòu)成單位犯罪，上述罪名中有單位犯罪的也可以構(gòu)成。這里面又繞回來(lái)了，管理人到底是什么主體？開(kāi)個(gè)玩笑，如果我們達(dá)到涉及單位犯罪，是主任出庭還是作為項(xiàng)目負(fù)責(zé)人出庭？因?yàn)榉ㄔ何臅?shū)指定項(xiàng)目負(fù)責(zé)人一般是我，但是我們單位法定代表人是我們主任，這也是我們不太懂的地方，還有其他一些問(wèn)題，也是借此機(jī)會(huì)向大家請(qǐng)教，謝謝大家。
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原標(biāo)題： 主題演講|董燁：?淺析管理人制度的刑事責(zé)任
