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破產(chǎn)與重生系列（五）：360度解碼破產(chǎn)程序之管理人制度概述

蔣陽兵

2023-10-17 17:11 2145 0 0

管理人是破產(chǎn)法律制度中的一項重要制度

文/ 資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務所高級合伙人蔣陽兵

管理人是破產(chǎn)法律制度中的一項重要制度。我國現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》以管理人制度取代原來的清算組，與國際慣例相接軌。同時，最高人民法院于2007年4月12日頒布了《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》和《審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》，這兩部司法文件在《企業(yè)破產(chǎn)法》的基礎上進一步完善了管理人制度，為實務提供了更為細化的制度支撐。

一、管理人性質(zhì)

各國破產(chǎn)法普遍均設立了管理人制度，但各國破產(chǎn)法對于管理人性質(zhì)存在不同學說。主要分類有代理說、職務說、破產(chǎn)財團代表說、管理機構(gòu)人格說等。

上述對管理人之法律地位的學說，均是想從理論上對管理人在實體法和程序法上的行為作出合理性說明，均在某一側(cè)面具有合理性，但卻均有其不足，特別是與我國立法及司法實踐存在一定的差距。

結(jié)合我國的立法和司法實踐，筆者認為管理人是由法院指定，在破產(chǎn)程序中具有獨立法律地位的執(zhí)行破產(chǎn)事務的人，其法律地位一般由法律直接規(guī)定，其職權(quán)來源于法律的授權(quán)和法院的指定。管理人對外代表破產(chǎn)企業(yè)，可以以破產(chǎn)企業(yè)的名義起訴與應訴，其結(jié)果由破產(chǎn)企業(yè)承受。此外，管理人在破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解三程序中，所代表的利益傾向會有所不同，難以定論管理人代表哪方主體。如在破產(chǎn)清算中，管理人傾向于考慮債權(quán)人利益，在破產(chǎn)重整中，管理人需要平衡破產(chǎn)企業(yè)股東、債權(quán)人、重整投資人等各方利益，兼職重整計劃的可執(zhí)行性。在破產(chǎn)和解中，管理人需要平衡和解各方主體利益。同時，無論在何種破產(chǎn)程序中，管理人均需要考慮國家利益和社會公共利益。

二、管理人的特征

（一）中立性

中立性是指管理人不代表任何一方當事人，不是僅為某一當事人或關系人的利益而存在，應處于中立客觀的立場。為了保證管理人客觀中立的立場，我國破產(chǎn)法作了以下幾種規(guī)定：1.管理人的選任一般由法院指定，債權(quán)人會議有異議權(quán)，但無直接選任權(quán)，其他機構(gòu)亦無直接的指定管理人的權(quán)利；2.管理人的報酬由法院確定，債權(quán)人會議可以向法院提出異議，無直接確定權(quán)；3.禁止債權(quán)人、債務人、企業(yè)職工、取回權(quán)人、別除權(quán)人等擔任管理人，同時禁止與上述人員存在利害關系的人擔任管理人。

（二）獨立性

獨立性是指管理人獨立于破產(chǎn)程序中的其他當事人及利害關系人，在法律地位上不屬于其他任何主體，能獨立進行意思表示，只需遵守法律規(guī)定和接受法院的指導即可，不受債權(quán)人、債務人或法院的干涉。其次管理人有獨立的財產(chǎn)，能夠獨立地承擔民事責任，對因其不當行為造成其他當事人利益受損時，管理人應以所接管的財產(chǎn)承擔賠償責任。最后管理人對自己提供的服務有獨立的報酬請求權(quán)，不受債權(quán)人、債務人等關系人實體利益變化的影響。

（三）專業(yè)性

現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》吸收了管理人應當具備專業(yè)資格的國際慣例，對管理人采用資格準入制度，明確規(guī)定為管理人可以由有關部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任。即管理人需具有一定的專業(yè)知識和技能、具備相應專業(yè)資格的人。實踐中，各地法院還以管理人入庫資格考試等方式對擔任管理人的機構(gòu)設定資質(zhì)要求和門檻。此舉有利于順利處理破產(chǎn)程序中的繁雜事務，使破產(chǎn)程序有序進行，同時保障了破產(chǎn)程序的效率目標，推動破產(chǎn)程序公平公正目標的實現(xiàn)。

（四）法定性

管理人自成立之日起，就開始承擔相應的職責，具體承擔哪種職責以及在哪個破產(chǎn)環(huán)節(jié)中承擔，法律都做了規(guī)定，管理人須按照法律的規(guī)定從事法律行為。若管理人違反法律規(guī)定，造成當事人利益受損的，是否應當承擔責任以及承擔何種責任等也都由法律規(guī)定。

（五）全程參與性

法院受理破產(chǎn)申請并指定管理人后，必須由其管理債務人的全部財產(chǎn)，其工作滲透到破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)，隨著破產(chǎn)程序的啟動而開始，直到破產(chǎn)程序的終結(jié)而結(jié)束（法院決定繼續(xù)保留管理人處理后續(xù)事宜或在一定期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供分配財產(chǎn)應予繼續(xù)處理的除外）。

三、管理人類型

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定：“管理人可以由有關部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任。人民法院根據(jù)債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人?！奔锤鶕?jù)管理人身份的不同可分為兩種：

（一）自然人管理人

自然人管理人首先須進入法院編制的自然人管理人名冊，具備相應的專業(yè)知識及執(zhí)業(yè)資格。根據(jù)最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十七條之規(guī)定，對于事實清楚、債權(quán)債務關系簡單、債務人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。同時，《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條第四款規(guī)定：“個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險?！痹撘?guī)定強化了個人承擔責任的能力。

（二）機構(gòu)管理人

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的機構(gòu)管理人有兩種，分別是清算組與律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)。最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十六條規(guī)定：“受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院，一般應指定管理人名冊中的社會中介機構(gòu)擔任管理人?！币话愣?，與自然人管理人相比，其他普通企業(yè)破產(chǎn)案件與重大、復雜的企業(yè)破產(chǎn)案件，通常由社會中介機構(gòu)擔任管理人。另根據(jù)最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十八條之規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)案件有下列情形之一的，人民法院可以指定清算組為管理人：1.破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認為符合本規(guī)定第十九條的規(guī)定；2.審理《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百三十三條規(guī)定的案件；3.有關法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時成立清算組；4.人民法院認為可以指定清算組為管理人的其他情形。

【相關規(guī)定】

《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》（節(jié)選）

（法〔2018〕53 號 2018年3月4日頒布）

三、管理人制度的完善

管理人是破產(chǎn)程序的主要推動者和破產(chǎn)事務的具體執(zhí)行者。管理人的能力和素質(zhì)不僅影響破產(chǎn)審判工作的質(zhì)量，還關系到破產(chǎn)企業(yè)的命運與未來發(fā)展。要加快完善管理人制度，大力提升管理人職業(yè)素養(yǎng)和執(zhí)業(yè)能力，強化對管理人的履職保障和有效監(jiān)督，為改善企業(yè)經(jīng)營、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)提供有力制度保障。

4.完善管理人隊伍結(jié)構(gòu)。人民法院要指導編入管理人名冊的中介機構(gòu)采取適當方式吸收具有專業(yè)技術(shù)知識、企業(yè)經(jīng)營能力的人員充實到管理人隊伍中來，促進管理人隊伍內(nèi)在結(jié)構(gòu)更加合理，充分發(fā)揮和提升管理人在企業(yè)病因診斷、資源整合等方面的重要作用。

5.探索管理人跨區(qū)域執(zhí)業(yè)。除從本地名冊選擇管理人外，各地法院還可以探索從外省、市管理人名冊中選任管理人，確保重大破產(chǎn)案件能夠遴選出最佳管理人。兩家以上具備資質(zhì)的中介機構(gòu)請求聯(lián)合擔任同一破產(chǎn)案件管理人的，人民法院經(jīng)審查符合自愿協(xié)商、優(yōu)勢互補、權(quán)責一致要求且確有必要的，可以準許。

6.實行管理人分級管理。高級人民法院或者自行編制管理人名冊的中級人民法院可以綜合考慮管理人的專業(yè)水準、工作經(jīng)驗、執(zhí)業(yè)操守、工作績效、勤勉程度等因素，合理確定管理人等級，對管理人實行分級管理、定期考評。對債務人財產(chǎn)數(shù)量不多、債權(quán)債務關系簡單的破產(chǎn)案件，可以在相應等級的管理人中采取輪候、抽簽、搖號等隨機方式指定管理人。

7.建立競爭選定管理人工作機制。破產(chǎn)案件中可以引入競爭機制選任管理人，提升破產(chǎn)管理質(zhì)量。上市公司破產(chǎn)案件、在本地有重大影響的破產(chǎn)案件或者債權(quán)債務關系復雜，涉及債權(quán)人、職工以及利害關系人人數(shù)較多的破產(chǎn)案件，在指定管理人時，一般應當通過競爭方式依法選定。

8.合理劃分法院和管理人的職能范圍。人民法院應當支持和保障管理人依法履行職責，不得代替管理人作出本應由管理人自己作出的決定。管理人應當依法管理和處分債務人財產(chǎn)，審慎決定債務人內(nèi)部管理事務，不得將自己的職責全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。

9.進一步落實管理人職責。在債務人自行管理的重整程序中，人民法院要督促管理人制定監(jiān)督債務人的具體制度。在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，管理人應當代表債務人參加監(jiān)督期開始前已經(jīng)啟動而尚未終結(jié)的訴訟、仲裁活動。重整程序、和解程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序后，管理人應當按照破產(chǎn)清算程序繼續(xù)履行管理人職責。

10.發(fā)揮管理人報酬的激勵和約束作用。人民法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件的不同情況確定管理人報酬的支付方式，發(fā)揮管理人報酬在激勵、約束管理人勤勉履職方面的積極作用。管理人報酬原則上應當根據(jù)破產(chǎn)案件審理進度和管理人履職情況分期支付。案情簡單、耗時較短的破產(chǎn)案件，可以在破產(chǎn)程序終結(jié)后一次性向管理人支付報酬。

11.管理人聘用其他人員費用負擔的規(guī)制。管理人經(jīng)人民法院許可聘用企業(yè)經(jīng)營管理人員，或者管理人確有必要聘請其他社會中介機構(gòu)或人員處理重大訴訟、仲裁、執(zhí)行或?qū)徲嫷葘I(yè)性較強工作，如所需費用需要列入破產(chǎn)費用的，應當經(jīng)債權(quán)人會議同意。

12.推動建立破產(chǎn)費用的綜合保障制度。各地法院要積極爭取財政部門支持，或采取從其他破產(chǎn)案件管理人報酬中提取一定比例等方式，推動設立破產(chǎn)費用保障資金，建立破產(chǎn)費用保障長效機制，解決因債務人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而影響破產(chǎn)程序啟動的問題。

13.支持和引導成立管理人協(xié)會。人民法院應當支持、引導、推動本轄區(qū)范圍內(nèi)管理人名冊中的社會中介機構(gòu)、個人成立管理人協(xié)會，加強對管理人的管理和約束，維護管理人的合法權(quán)益，逐步形成規(guī)范、穩(wěn)定和自律的行業(yè)組織，確保管理人隊伍既充滿活力又規(guī)范有序發(fā)展。

作者：蔣陽兵，資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務所高級合伙人，盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士，具有獨立董事資格，深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事，深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長，深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員，深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師，深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員，中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話：18566691717

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原標題： 破產(chǎn)與重生系列（五）：360度解碼破產(chǎn)程序之管理人制度概述