作者：蔣陽兵

來源：商海律盾（ID:faguanlaojiang)

破產(chǎn)管理人是破產(chǎn)法律制度中的一項重要制度。我國現(xiàn)行《破產(chǎn)法》以破產(chǎn)管理人制度取代原來的清算組，與國際慣例相接軌。同時，2007年4月12日最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》和《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》，這兩部司法解釋的進一步在《破產(chǎn)法》的基礎(chǔ)上進一步完善了破產(chǎn)管理人制度，為實務(wù)提供了更為細化的法律支撐。

一、破產(chǎn)管理人性質(zhì)

各國破產(chǎn)法普遍均設(shè)立了破產(chǎn)管理人制度，但各國破產(chǎn)法對于管理人性質(zhì)存在不同學說，具體分類如下：

（一）代理說。該說認為破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中是以代理人身份行使職權(quán)，主要理念為破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中無直接利益關(guān)系，破產(chǎn)程序是一種清償程序，旨在處理破產(chǎn)人與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中實施的行為后果都歸于破產(chǎn)當事人一方，類似于民法中的委托代理關(guān)系。但反對該觀點的人認為，管理人在破產(chǎn)程序中是中立的地位，有自己獨立的職權(quán)，以自己名義工作，這點并不符合民法委托代理關(guān)系的法律特征。根據(jù)代理的對象不同，代理說又可分為破產(chǎn)人代理人說，債權(quán)人代理說，破產(chǎn)人和債權(quán)人共同代理說。

（二）職務(wù)說。該說源自于1892年3月30日德國帝國法院民事判例集所載的一則判例，是破產(chǎn)程序中公力救濟的產(chǎn)物。強調(diào)破產(chǎn)程序是概括的強制執(zhí)行程序，破產(chǎn)管理人是由法院選任，負責破產(chǎn)財產(chǎn)的管理和處分，應(yīng)視為國家強制執(zhí)行機關(guān)的公務(wù)員，其行為是職務(wù)行為，既不代表債權(quán)人，也不代表債務(wù)人。該說又可分為兩種：（一）公務(wù)上的職務(wù)說。該說認為破產(chǎn)管理人是執(zhí)行法上的執(zhí)行機關(guān)，其職務(wù)內(nèi)容是為了滿足債權(quán)人的利益而將債務(wù)人財產(chǎn)進行變賣。（二）私法上的職務(wù)說。該說認為破產(chǎn)管理人的行為雖基于國家授權(quán)，但其是在私人名義下進行的，屬于私法上的職務(wù)。但是該說仍存在缺陷，即破產(chǎn)管理人是法院臨時指定產(chǎn)生的，隨著破產(chǎn)程序的終結(jié)最終也會解散，且其被選任依據(jù)的是破產(chǎn)法而不是公務(wù)員法或者法官法，因此，破產(chǎn)管理人不屬于國家公職人員。

（三）破產(chǎn)財團代表說。該說認為破產(chǎn)財團已經(jīng)脫離破產(chǎn)人而僅為破產(chǎn)債權(quán)人的利益而存在，從而取得破產(chǎn)程序上的權(quán)利和義務(wù)主體地位，即成為具有獨立法律地位的法人主體，破產(chǎn)管理人為破產(chǎn)財團的代表機關(guān)，此觀點突破了傳統(tǒng)的民法觀念與思維模式，但必須以民法一般法或特別法承認破產(chǎn)財產(chǎn)的法人資格為基礎(chǔ)。

（四）管理機構(gòu)人格說。該說認為將破產(chǎn)財產(chǎn)看作具有法人地位的主體資格并不恰當，應(yīng)承認破產(chǎn)管理人作為管理機構(gòu)本身的法人資格。同時該說將破產(chǎn)管理人的概念分為管理機構(gòu)和其執(zhí)行者，對于作為管理機構(gòu)的破產(chǎn)管理人來說，應(yīng)承認其獨立的法律人格地位，賦予其破產(chǎn)財產(chǎn)的管理處分權(quán)。

上述幾種學說相比之下，破產(chǎn)財團代表說更具有合理性，它將破產(chǎn)財產(chǎn)人格化，視破產(chǎn)管理人為這種人格化財產(chǎn)的代表機關(guān)，明晰了破產(chǎn)管理人獨立于破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人的利害關(guān)系，從而有利于消除各方對破產(chǎn)程序公正性的質(zhì)疑，同時對其他一些法律問題，如破產(chǎn)財產(chǎn)的主體歸屬問題、破產(chǎn)宣告前后債權(quán)債務(wù)的承受等問題也能較好解決。

二、破產(chǎn)管理人的特征

（一）中立性，是指破產(chǎn)管理人不代表任何一方當事人，不是僅為某一當事人或關(guān)系人的利益而存在，應(yīng)處于中立客觀的立場。為了保證破產(chǎn)管理人客觀中立的立場，我國破產(chǎn)法作了以下幾種規(guī)定：（一）破產(chǎn)管理人的選任一般由法院指定，債權(quán)人會議有異議權(quán)，無直接選任權(quán)；（二）破產(chǎn)管理人的報酬由法院確定，債權(quán)人會議可以向法院提出異議，無直接確定權(quán)；（三）禁止債權(quán)人、債務(wù)人、企業(yè)職工、取回權(quán)人、別除權(quán)人等擔任破產(chǎn)管理人，同時禁止與上述人員存在利害關(guān)系的人擔任破產(chǎn)管理人。

（二）獨立性，是指破產(chǎn)管理人獨立于破產(chǎn)程序中的其他當事人及利害關(guān)系人，在法律地位上不屬于其他任何主體，能獨立進行意思表示，只需遵守法律規(guī)定即可，不受債權(quán)人、債務(wù)人或法院的干涉。其次破產(chǎn)管理人有自己獨立的財產(chǎn)，能夠獨立地承擔民事責任，對因其違法或不當行為造成其他當事人利益受損時，破產(chǎn)管理人應(yīng)以自己的財產(chǎn)承擔賠償責任。最后破產(chǎn)管理人對自己提供的服務(wù)有獨立的報酬請求權(quán)，不受債權(quán)人、債務(wù)人等關(guān)系人實體利益變化的影響。

（三）專業(yè)性?，F(xiàn)行《破產(chǎn)法》吸收了管理人應(yīng)當具備專業(yè)資格的國際慣例，對管理人采用資格準入制度，明確規(guī)定為管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。即破產(chǎn)管理人需具有一定的專業(yè)知識和技能、具備相應(yīng)專業(yè)資格的人，此舉有利于順利處理破產(chǎn)程序中的繁雜事務(wù)，使破產(chǎn)程序有序進行，同時保障了破產(chǎn)程序的效率目標，推動破產(chǎn)程序公平公正目標的實現(xiàn)。

（四）法定性。破產(chǎn)管理人自成立之日起，就開始承擔相應(yīng)的職責，具體承擔哪種職責以及在哪個破產(chǎn)環(huán)節(jié)中承擔，法律都做了規(guī)定，破產(chǎn)管理人須按照法律的規(guī)定從事法律行為。若破產(chǎn)管理人違反法律規(guī)定，造成當事人利益受損的，是否應(yīng)當承擔責任以及承擔何種責任等也都由法律規(guī)定。

（五）全程參與性。法院受理破產(chǎn)申請并指定破產(chǎn)管理人后，必須由其管理債務(wù)人的全部財產(chǎn)，其工作滲透到破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)，隨著破產(chǎn)程序的啟動而開始，直到破產(chǎn)程序的終結(jié)而結(jié)束。

三、破產(chǎn)管理人類型

根據(jù)我國《破產(chǎn)法》第二十四條之規(guī)定：“管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人?！奔锤鶕?jù)破產(chǎn)管理人身份的不同可分為兩種：

（一）自然人破產(chǎn)管理人

自然人破產(chǎn)管理人首先須進入法院編制的自然人破產(chǎn)管理人名冊，具備相應(yīng)的專業(yè)知識及執(zhí)業(yè)資格。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十七條之規(guī)定：“對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人?！蓖瑫r《破產(chǎn)法》第二十四條第四款之規(guī)定：“個人擔任管理人的，應(yīng)當參加執(zhí)業(yè)責任保險?！痹撘?guī)定強化了個人承擔責任的能力。

（二）機關(guān)管理人

我國《破產(chǎn)法》規(guī)定的機構(gòu)管理人有兩種，分別是清算組與律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十六條之規(guī)定：“受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院，一般應(yīng)指定管理人名冊中的社會中介機構(gòu)擔任管理人?！币话愣?，與自然人破產(chǎn)管理人相比，其他普通企業(yè)破產(chǎn)案件與重大、復雜的企業(yè)破產(chǎn)案件，通常由社會中介機構(gòu)擔任管理人。另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十八條之規(guī)定：“企業(yè)破產(chǎn)案件有下列情形之一的，人民法院可以指定清算組為管理人：（一）破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認為符合本規(guī)定第十九條的規(guī)定；（二）審理企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十三條規(guī)定的案件；（三）有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時成立清算組；（四）人民法院認為可以指定清算組為管理人的其他情形。”

相關(guān)規(guī)定：

《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》

管理人制度的完善

管理人是破產(chǎn)程序的主要推動者和破產(chǎn)事務(wù)的具體執(zhí)行者。管理人的能力和素質(zhì)不僅影響破產(chǎn)審判工作的質(zhì)量，還關(guān)系到破產(chǎn)企業(yè)的命運與未來發(fā)展。要加快完善管理人制度，大力提升管理人職業(yè)素養(yǎng)和執(zhí)業(yè)能力，強化對管理人的履職保障和有效監(jiān)督，為改善企業(yè)經(jīng)營、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)提供有力制度保障。

4. 完善管理人隊伍結(jié)構(gòu)。人民法院要指導編入管理人名冊的中介機構(gòu)采取適當方式吸收具有專業(yè)技術(shù)知識、企業(yè)經(jīng)營能力的人員充實到管理人隊伍中來，促進管理人隊伍內(nèi)在結(jié)構(gòu)更加合理，充分發(fā)揮和提升管理人在企業(yè)病因診斷、資源整合等方面的重要作用。

5. 探索管理人跨區(qū)域執(zhí)業(yè)。除從本地名冊選擇管理人外，各地法院還可以探索從外省、市管理人名冊中選任管理人，確保重大破產(chǎn)案件能夠遴選出最佳管理人。兩家以上具備資質(zhì)的中介機構(gòu)請求聯(lián)合擔任同一破產(chǎn)案件管理人的，人民法院經(jīng)審查符合自愿協(xié)商、優(yōu)勢互補、權(quán)責一致要求且確有必要的，可以準許。

6. 實行管理人分級管理。高級人民法院或者自行編制管理人名冊的中級人民法院可以綜合考慮管理人的專業(yè)水準、工作經(jīng)驗、執(zhí)業(yè)操守、工作績效、勤勉程度等因素，合理確定管理人等級，對管理人實行分級管理、定期考評。對債務(wù)人財產(chǎn)數(shù)量不多、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單的破產(chǎn)案件，可以在相應(yīng)等級的管理人中采取輪候、抽簽、搖號等隨機方式指定管理人。

7. 建立競爭選定管理人工作機制。破產(chǎn)案件中可以引入競爭機制選任管理人，提升破產(chǎn)管理質(zhì)量。上市公司破產(chǎn)案件、在本地有重大影響的破產(chǎn)案件或者債權(quán)債務(wù)關(guān)系復雜，涉及債權(quán)人、職工以及利害關(guān)系人人數(shù)較多的破產(chǎn)案件，在指定管理人時，一般應(yīng)當通過競爭方式依法選定。

8. 合理劃分法院和管理人的職能范圍。人民法院應(yīng)當支持和保障管理人依法履行職責，不得代替管理人作出本應(yīng)由管理人自己作出的決定。管理人應(yīng)當依法管理和處分債務(wù)人財產(chǎn)，審慎決定債務(wù)人內(nèi)部管理事務(wù)，不得將自己的職責全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。

9. 進一步落實管理人職責。在債務(wù)人自行管理的重整程序中，人民法院要督促管理人制訂監(jiān)督債務(wù)人的具體制度。在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，管理人應(yīng)當代表債務(wù)人參加監(jiān)督期開始前已經(jīng)啟動而尚未終結(jié)的訴訟、仲裁活動。重整程序、和解程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序后，管理人應(yīng)當按照破產(chǎn)清算程序繼續(xù)履行管理人職責。

10. 發(fā)揮管理人報酬的激勵和約束作用。人民法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件的不同情況確定管理人報酬的支付方式，發(fā)揮管理人報酬在激勵、約束管理人勤勉履職方面的積極作用。管理人報酬原則上應(yīng)當根據(jù)破產(chǎn)案件審理進度和管理人履職情況分期支付。案情簡單、耗時較短的破產(chǎn)案件，可以在破產(chǎn)程序終結(jié)后一次性向管理人支付報酬。

11. 管理人聘用其他人員費用負擔的規(guī)制。管理人經(jīng)人民法院許可聘用企業(yè)經(jīng)營管理人員，或者管理人確有必要聘請其他社會中介機構(gòu)或人員處理重大訴訟、仲裁、執(zhí)行或?qū)徲嫷葘I(yè)性較強工作，如所需費用需要列入破產(chǎn)費用的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人會議同意。

12. 推動建立破產(chǎn)費用的綜合保障制度。各地法院要積極爭取財政部門支持，或采取從其他破產(chǎn)案件管理人報酬中提取一定比例等方式，推動設(shè)立破產(chǎn)費用保障資金，建立破產(chǎn)費用保障長效機制，解決因債務(wù)人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而影響破產(chǎn)程序啟動的問題。

13. 支持和引導成立管理人協(xié)會。人民法院應(yīng)當支持、引導、推動本轄區(qū)范圍內(nèi)管理人名冊中的社會中介機構(gòu)、個人成立管理人協(xié)會，加強對管理人的管理和約束，維護管理人的合法權(quán)益，逐步形成規(guī)范、穩(wěn)定和自律的行業(yè)組織，確保管理人隊伍既充滿活力又規(guī)范有序發(fā)展。

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原標題： 破產(chǎn)的關(guān)鍵一環(huán)：破產(chǎn)管理人（一）