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王兆同:個人破產(chǎn)程序中管理人調(diào)查工作規(guī)則

中國破產(chǎn)法論壇 中國破產(chǎn)法論壇
2020-11-18 14:52 8593 0 0
北京市煒衡律師事務(wù)所破產(chǎn)專業(yè)委員會副主任王兆同在第十一屆中國破產(chǎn)法論壇上的主題演講

作者:王兆同

來源:中國破產(chǎn)法論壇(ID:bjbankruptcylaw)


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2020年10月24日-25日,由中國人民大學法學院、中國人民大學破產(chǎn)法研究中心、中國國際貿(mào)易促進委員會法律事務(wù)部、北京破產(chǎn)法庭、北京市破產(chǎn)法學會共同主辦的“第十一屆中國破產(chǎn)法論壇”在京成功舉辦。來自全國各地400余位參會嘉賓圍繞論壇主題“營商環(huán)境優(yōu)化建設(shè)中的破產(chǎn)法律制度改革與完善”及其“破產(chǎn)審判府院聯(lián)動與營商環(huán)境”“管理人制度與信息化建設(shè)”“債務(wù)人財產(chǎn)與債權(quán)保障”“重整程序與困境拯救”“個人破產(chǎn)立法問題”“合并破產(chǎn)與跨境破產(chǎn)”等六個具體議題進行了為期一天半的深入研討。

中國破產(chǎn)法論壇微信公眾號將持續(xù)為大家推送各位嘉賓在會議上的精彩發(fā)言,下面推送的是北京市煒衡律師事務(wù)所破產(chǎn)專業(yè)委員會副主任王兆同在論壇上的主題演講。

個人破產(chǎn)程序中管理人調(diào)查工作規(guī)則

北京市煒衡律師事務(wù)所破產(chǎn)專業(yè)委員會副主任 王兆同

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剛才聽了前幾位專家對于個人債務(wù)清理問題的觀點,坦白說,個人破產(chǎn)或者個人債務(wù)清理我們目前還沒有干過,我們主要的業(yè)務(wù)是做破產(chǎn)管理人,我的自我定位是“破產(chǎn)民工”,我們就是掙的是干活的錢,所以最怕的是什么,活太多收不來錢,個人破產(chǎn)業(yè)務(wù),可能會是這樣的。

涉及到個人破產(chǎn),剛才幾位專家都說很多人不認同,尤其是債權(quán)人不接受,為什么不接受呢?因為它被視為是一個逃廢債務(wù)的工具,有免責機制。免責不是個人破產(chǎn)法與生俱來的,英國的破產(chǎn)法剛頒布的時候,沒有免責一說,只是集中公平清償。你說社會對于公平清償、集中清償會有多大的抗拒?沒有多大的抗拒。如果只是個人債務(wù)清理不會存在太大的問題,關(guān)鍵是免責。但從目前來說,現(xiàn)在破產(chǎn)法免責已經(jīng)成為個人破產(chǎn)法的一個標配,如果你沒有免責制度,你不好說叫現(xiàn)代的個人破產(chǎn)法。

就個人破產(chǎn)法來說,免責也不是對所有人都免責,只對“誠信且不幸”的債務(wù)人進行免責,免責首先要判斷債務(wù)人是不是誠實信用的債務(wù)人。作為債權(quán)人,之所以不接受這個制度,是對這個判斷基礎(chǔ)持懷疑態(tài)度,他認為在這個過程中并沒有一個機制能識別誰是誠實信用的債務(wù)人,也無法保證該識別是準確的,當然也不能保證對不誠實、不信用的債務(wù)人做準確的認定,所以最后這個制度變成了和稀泥。

我們要解決這個問題,對于債務(wù)人的歷史和現(xiàn)狀進行完整詳細真實的調(diào)查就非常有必要,法院做不了這個事,需要我們管理人做。但是我們做得了嗎?不好做!

所以我今天這個話題是訴苦,這個真不好做,為什么不好做?企業(yè)破產(chǎn)時,企業(yè)有記賬,財務(wù)賬簿既反映現(xiàn)在的狀態(tài),也反映出歷史財務(wù)狀況的變化。我們以財務(wù)賬簿作為一個基點,比如說資產(chǎn)明細清單、財務(wù)往來明細清單拉出來,這個資產(chǎn)有沒有,沒有是怎么回事。從債務(wù)一欄應收賬款、長期借款啊之類各種項目拉出來,通知債權(quán)人申報債權(quán),再進行審查。但是對個人,法律是沒有要求設(shè)置財務(wù)會計賬簿,當然不能按照現(xiàn)狀進行分配,不然逃廢債早逃完了,現(xiàn)在你說光桿司令,沒有財產(chǎn)可分配,還想免責,這樣債權(quán)人肯定不會干。所以說管理人要還原事實,相當于給他重新置備賬簿,讓大家了解他的過去,了解從過去怎么到現(xiàn)在,以及現(xiàn)在的真實狀態(tài)。

其中有幾個難題:

第一,債務(wù)人配合問題;企業(yè)破產(chǎn)好說,你不配合我直接以無法清算為由終結(jié)了。但是個人破產(chǎn)時,無論怎么樣都要查清楚這個問題,這比企業(yè)破產(chǎn)難度大多了,要債務(wù)人配合。但是債務(wù)人是很矛盾的,它一方面希望通過配合,讓你能夠把它認定為誠實信用的債務(wù)人。如果一些事實可能會讓他被認定為不誠實、不信用的債務(wù)人,他是不配合的,甚至極力隱瞞的。我們管理人也很矛盾,一方面希望他配合,該說的要說;另一方面,我們也希望能夠查出來他的一些不誠實、不信用的行為,比如增加可分配財產(chǎn),管理人拿到的報酬就會增加,另外也避免未來的債權(quán)人對我們違反勤勉義務(wù)和忠實義務(wù)的追索賠償問題。這里面?zhèn)鶆?wù)人和管理人之間的關(guān)系實際上是一個非常微妙的關(guān)系,如果債務(wù)人不配合,管理人不太好推進,但推進的程度又止于對債務(wù)人有利的程度。

第二,個人財產(chǎn)收入支出非常碎片化;我昨天做了一個統(tǒng)計,我個人銀行工資卡在10月份的時候——現(xiàn)在10月份還沒有過完,我是說不完整的月份——我的支出收入一共是92筆,有些錢我也不知道是怎么花的,怎么想也想不起來。如果你查了債務(wù)人的銀行對賬單以后,讓他說出兩年前花的1000塊錢是干啥的,誰能說得準確?這不像企業(yè)要報賬為什么支出,個人支出是非常碎片化的。另外,個人資產(chǎn)也是碎片化。俗話說破家值萬貫,就是這個意思,比如說一個項鏈、耳釘、首飾、手表等等,它可能值錢,但非常分散,而且不好管理。支出碎片化,查的困難;資產(chǎn)碎片化,管的困難。

第三,家庭財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的混同。個人破產(chǎn)法要考慮到整個國家的現(xiàn)狀和傳統(tǒng)文化,對于我們國家來說,家庭觀念非常深,父母子女的緊密度非常深,所以說個人財產(chǎn)、家庭財產(chǎn)很難區(qū)分。比如說白毛女,楊白勞到外面逃債,整天不敢回家,春節(jié)回家的時候還要扯二尺紅頭繩給喜兒扎起來,父母總是把最好的都給了子女,怎么區(qū)別父母子女之間的財產(chǎn)。這涉及到的問題非常復雜,就像夫妻共同債務(wù)問題,單獨的個人破產(chǎn)法解決不了。當然,我們現(xiàn)在也是正視這個問題,強制執(zhí)行時就將受影響主體逐漸由本人擴展到他的配偶、直系親屬。

其實涉及到個人破產(chǎn)程序中事實的查明問題,不光是我們國家的問題,各國都會存在。所以在制作調(diào)查規(guī)則時,應當充分考慮到個人破產(chǎn)的現(xiàn)實。我們總結(jié)了一些調(diào)查的原則。

第一,整體調(diào)查。

我們看美國破產(chǎn)法的書,它的表述是債權(quán)人要“大體”上能夠知道你的經(jīng)濟狀況和破產(chǎn)原因,為什么用“大體”兩個字?精確不了。所以我們在調(diào)查的時候要有一個整體原則,不要太多摳細節(jié),不要糾結(jié)于10塊錢為什么花了,這10塊錢的衛(wèi)生紙沒找到,你不要去摳那些細節(jié),這不可能的事,要有一個整體的原則。

第二,成本可控。

之前我寫過一篇文章,說個人破產(chǎn)法如果開始實施以后,我們國家每年可能會有100萬件個人破產(chǎn)案子,我是參照美國的案件數(shù)的,差不多會有100萬件。100萬件什么量,但作為破產(chǎn)管理人不要高興,因為世界銀行統(tǒng)計,多數(shù)的個人破產(chǎn)案子都是無財產(chǎn)可供分配。英國書里說80%的破產(chǎn)案子是無財產(chǎn)可供分配,是由政府的公職破產(chǎn)機構(gòu)來去處理的。所以我們要考慮到成本的問題,法院也不要對管理人有過苛的要求,如果查的太細,可能個人破產(chǎn)法還沒有推行,辦個人破產(chǎn)案子的律師、會計師都先破產(chǎn)了。

第三,措施可接受。

在歐盟的規(guī)則中,他們要求“在實施調(diào)查的需要和避免調(diào)查人作為壓制性和不合理行為的需要之間,應該保持著一種平衡?!惫芾砣说恼{(diào)查勢必涉及到對債務(wù)人隱私的一種刺探。比如,哪天你買的花,怎么收件人不是你老婆,是你的同事之類的。我們調(diào)查時勢必會涉及到這個問題,所以說我認為是措施要達到一個平衡。

當然,調(diào)查難不是說不做調(diào)查,我列舉了一些舉措,都收錄在文集里,后面舉措就不細說了,因為太瑣碎,時間也到了,謝謝大家。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“中國破產(chǎn)法論壇”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

原標題: 主題演講|王兆同:個人破產(chǎn)程序中管理人調(diào)查工作規(guī)則

中國破產(chǎn)法論壇

中國人民大學破產(chǎn)法研究中心和北京市破產(chǎn)法學會秘書處負責運維的官方公益學術(shù)交流平臺,與中國破產(chǎn)法論壇及其專題研討會、破產(chǎn)法文庫互補,相得益彰,砥礪思想,傳播理念,促進跨部門跨領(lǐng)域跨地域的破產(chǎn)法學術(shù)交流。(公眾號ID:bjbankruptcylaw)

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    蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話:18566691717

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    劉韜

    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設(shè)立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰尽? 蘭考縣城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)立提供法律服務(wù)。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設(shè)立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設(shè)立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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